Ações judiciais antitruste como a movida contra o Facebook são longas, caras e muitas vezes ineficazes. O próximo presidente pode consertar este sistema sem o Congresso.
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Ontem, a Comissão Federal de Comércio e 46 estados, o Distrito de Columbia e Guam abriram processos antitruste paralelos contra o Facebook por suas aquisições do WhatsApp e do Instagram e por práticas que excluem ameaças competitivas nas mídias sociais e nas indústrias de mensagens. Em outubro, o Departamento de Justiça e 11 estados entraram com uma ação judicial contra o Google, acusando-o de monopolizar a busca móvel e a publicidade em buscas. Embora os Democratas esperem certamente que o Presidente eleito Joe Biden rompa claramente com a administração Trump em muitas questões, o novo presidente faria bem em aceitar a continuidade parcial numa área: a aplicação da legislação antitrust.
OPINIÃO COM FIO
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Sandeep Vaheesan é diretor de assuntos jurídicos do Open Markets Institute e anteriormente atuou como consultor regulatório no Consumer Financial Protection Bureau. Ele publica artigos e ensaios sobre diversos tópicos nas áreas de legislação e política antitruste.
Embora não tenham faltado processos judiciais antitrust nos últimos meses, os “destruidores de confiança” de Biden podem e devem fazer mais para lembrar às grandes empresas que não podem agir impunemente. O litígio, embora importante, não é suficiente. O actual sistema antitrust é caro, complexo e demorado, e garante pouco mais do que anos de investigações e litígios e horas faturáveis para advogados e economistas. Um ataque eficaz e duradouro ao domínio empresarial exige novas regras para garantir que empresas poderosas sejam rapidamente responsabilizadas por irregularidades. Mesmo com um governo potencialmente dividido até 2022, a administração Biden – através da FTC – pode começar a corrigir a lei imediatamente.
A lentidão do nosso sistema actual deve-se, pelo menos em parte, a decisões tomadas no final da década de 1970, quando o Supremo Tribunal, a FTC e o Departamento de Justiça reinterpretaram as leis antitrust. Em vez de regras que proíbem abertamente certas práticas comerciais, todas as três instituições adotaram o que chamamos de “regras da razão” para a maioria das práticas.
A regra da razoabilidade baseia-se na crença de que as fusões e os monopólios podem beneficiar os consumidores e só devem ser restringidos se provado o contrário. A fusão levará a preços mais elevados ao consumidor? Os preços seriam mais baixos se o monopolista não tivesse eliminado os concorrentes? Mesmo que a aplicação da lei possa provar tais danos ao consumidor, a empresa ainda poderá evitar a responsabilidade fornecendo uma justificação para a sua conduta. O resultado final são investigações e ações judiciais antitruste caras e demoradas. As agências federais de aplicação da lei devem analisar milhões de documentos e contratar economistas – por vezes pagos mais de mil dólares por hora – que tentam prever o futuro ou imaginar um universo alternativo para determinar se uma empresa infringiu a lei. Ao colocar exigências tão incomuns ao governo e aos demandantes privados, a lei é distorcida em favor de corporações poderosas.
As investigações e processos judiciais contra titãs corporativos demoram muito tempo. Durante a segunda metade da administração Obama, a FTC levou um ano e meio para impedir a fusão da Sysco e da US Foods, uma combinação que teria dado a ambas as empresas uma quota de 75 por cento do mercado nacional de serviços de distribuição alimentar. De acordo com uma análise, os processos antitruste federais levaram em média três anos para serem resolvidos entre 1990 e 2008.
Um sistema mais eficiente e eficaz é possível. Em vez de um sistema antitrust ligado a uma regra complicada da razão, os Estados Unidos poderiam ter um sistema baseado em regras simples de “linhas claras” que indicassem claramente às empresas e ao público quais as tácticas competitivas que são ilegais. Pense nelas como proibições contra práticas comerciais desleais, comparáveis aos limites de velocidade para motoristas.
